用人违法约定试用期,应如何担责?

2016-01-05 13:00 · 中国劳动保障报

试用期是用人单位在初次招录劳动者时约定的彼此考察的期限。在司法审判实践当中,由于许多用人单位对试用期认识不够充分,在与劳动者约定试用期时存在诸多与法律之规定相冲突的地方。而对于劳动者来说,在用人单位违法约定试用期的情形下,应当如何维护自身的合法权益,其权利救济的时效应如何把握,也存在一些争议。厘清这些问题,对于劳动关系双方恰当处理各自权责是非常必要的。

什么是违法约定试用期?  

违法约定试用期有很多表现形式,例如:  试用期的期限高于法律规定。 

《劳动合同法》 第19条规定: “劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。” 即试用期的期限与劳动合同的期限应当严格对应,否则属于违法约定试用期。 签订两年的劳动合同,约定3个月的试用期, 就是一种违法约定。 

反复约定试用期。即在劳动者原试用期满后,又被延长试用期,或在劳动者岗位调整后重新约定试用期。这均与 “同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”的法律规定相冲突。  

混淆见习期与试用期。依据原人事部的有关规定,大中专毕业生存在见习期1年转正的事宜,一些用人单位混淆了见习期与试用期的概念, 将试用期当作见习期,直接与劳动者签订一年的合同,约定一年的试用期。  

试用期的约定与合同类型冲突。 《劳动合同法》 第19条规定, 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。尤其是以完成一定工作任务为期限的劳动合同不能约定试用期,否则属于违法约定试用期。

违法约定试用期的法律责任分析

《劳动合同法》第83条规定,用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。即违法约定试用期的法律责任分为两种,一是违法约定在先,还没有实际履行,人社部门在用人单位劳动合同备案或劳动用工检查过程中发现的,可以要求用人单位限期改正;二是违法约定试用期而且已经履行, 则履行的超过法定试用期的期间,用人单位应当向劳动者支付赔偿金,赔偿金的标准为本人试用期满的月工资标准。即在违法约定试用期已经履行的期限内,用人单位每月向劳动者支付双倍工资。

违法约定试用期的救济时效  

依上所述, 依据 《劳动合同法》 第83条的规定, 违法约定试用期, 用人单位需要承担支付赔偿金的法律责任。但赔偿金与劳动报酬属于不同的法律概念,前者属于违法责任,后者属于劳动所得。基于此分析,违法约定试用期的救济时效应当为一年 (而不应当视为拖欠劳动报酬的争议、 在职期间没有时效)。 其时效的起算点,依据法律规定的 “仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”来衡量。而且,赔偿期间起算时点应为应当从试用期超过法定期限之日起算,合法履行部分因为还没有侵害劳动者的权益,所以不能算入赔偿期间。

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